A公司开发写字楼一幢,于2013年6月6日将其中两层卖给B公司,约定3个月后交房,B公司于2013年6月7日申请办理了预告登记。2013年8月8日A公司因资金周转困难,在B公司不知情的情况下,以该层楼向银行抵押借款并登记。现因A公司不能清偿欠款,银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?( )
- A.抵押合同有效,抵押权设立
- B.抵押合同无效,但抵押权设立
- C.抵押合同无效,抵押权不设立
- D.抵押合同有效,但抵押权不设立
正确答案及解析
正确答案
D
解析
《民法典》第221条规定,当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的,预告登记失效。据此,本题中B公司办理了预告登记且在有效期内,A公司擅自设立抵押权的行为不发生物权效力。
《民法典》第215条规定,当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。因此,抵押权(物权)未设立(生效),并不影响抵押合同(债权)的效力,抵押合同自成立时生效。
综上,D选项当选。
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