2018年5月2日区公安分局以张某扰乱社会公共秩序为由将其刑事拘留，5月10日，区检察院批准逮捕。6月20日区法院一审判处张某有期徒刑4年。张某不服，提起上诉，7月2日市中级人民法院认为原审事实不清、证据不足，撤销原判，发回重审，7月10日，检察院决定不起诉。张某向赔偿义务机关申请国家赔偿。下列选项错误的是： （ ）
- A.本案赔偿义务机关是一审法院
- B.本案赔偿的期限范围是5月2日至7月10日
- C.若张某对赔偿义务机关的先行处理不服可以向其上一级机关提起复议1次
- D.若张某对赔偿义务机关的先行处理不服可以提起行政诉讼
正确答案及解析
正确答案
解析
A项正确，不当选。《国家赔偿法》第21条第4款规定：“再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。”《刑事赔偿解释》第12条第1款规定：“一审判决有罪，二审发回重审后具有下列情形之一的，属于国家赔偿法第二十一条第四款规定的重审无罪赔偿，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关：（一）原审人民法院改判无罪并已发生法律效力的；（二）重审期间人民检察院作出不起诉决定的；（三）人民检察院在重审期间撤回起诉超过三十日或者人民法院决定按撤诉处理超过三十日未作出不起诉决定的。”本案中，二审法院发回重审后，检察院决定不起诉，因而赔偿义务机关是一审法院。
B项错误，当选。《刑事赔偿解释》第5条规定：“对公民采取刑事拘留措施后终止追究刑事责任，具有下列情形之一的，属于国家赔偿法第十七条第一项规定的违法刑事拘留：（一）违反刑事诉讼法规定的条件采取拘留措施的；（二）违反刑事诉讼法规定的程序采取拘留措施的；（三）依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限。违法刑事拘留的人身自由赔偿金自拘留之日起计算。”可见，刑事拘留的赔偿情形有两种：一是违反了《刑事诉讼法》的程序规定的，二是程序和条件合法，但是超过了拘留期限，最后又被终止追究刑事责任的。本案中，对张某的拘留首先并没有违反程序规定，其次也没有超过刑事拘留的期限，尽管最后终止追究刑事责任，但是拘留这一期间是不应当赔偿的，所以，赔偿的期限范围应该是从5月10日到7月10日。
C项、D项错误，当选。《国家赔偿法》第24条规定：“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三十日内，向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿义务机关是人民法院的，赔偿请求人可以依照本条规定向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。”可见，在人民法院作为赔偿义务机关时不存在复议程序，可以直接向上一级人民法院的赔偿委员会申请赔偿。同时，在刑事司法赔偿程序中，也不存在行政诉讼的救济阶段。
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