徐方因贪污罪被K市监察委立案调查，在调查期间，徐方逃往澳大利亚，K市检察院按照缺席审判程序向K市中级人民法院提起公诉。下列关于该案的说法，正确的是： （ ）
- A.K市中级人民法院在庭前审查阶段和庭审后，发现不构成贪污罪，而构成职务侵占罪，均应退回K市检察院
- B.K市中级人民法院立案后，应当将传票和起诉书副本送达被告人及其近亲属
- C.徐方在澳大利亚委托律师担任辩护人，只能委托中国的执业律师，而且应当依照相关规定对授权委托进行公证、认证
- D.徐方的近亲属参加诉讼，有权申请证人、鉴定人出庭，并做最后陈述
正确答案及解析
正确答案
解析
依据《刑诉解释》第599条的规定，法院对检察院按照对境外的被告人缺席审判程序提起公诉的案件，在庭前审查后，认为不属于可以适用缺席审判程序的案件范围、不属于本院管辖或者不符合缺席审判程序的其他适用条件的，应当退回人民检察院。依据《刑事诉讼法》第291条第1款的规定，对境外的被告人的缺席审判只适用于贪污贿赂犯罪案件、危害国家安全犯罪案件、恐怖活动犯罪案件，本题A项中的职务侵占罪不属于该案件范围，所以，法院应当退回检察院。但是，依据《刑诉解释》第604条的规定，法院对境外的被告人缺席的案件审理后，认定的罪名不属于《刑事诉讼法》第291条第1款规定的罪名的，应当终止审理。所以，A项的错误在于，在庭审中发现徐方不构成贪污罪，而构成职务侵占罪，应终止审理，而不是退回K市检察院。
依据《刑诉解释》第600条的规定，对人民检察院依照《刑事诉讼法》第291条第1款的规定提起公诉的案件，人民法院立案后，应当将传票和起诉书副本送达被告人；应当将起诉书副本送达被告人近亲属。所以，B项的错误在于，法院无需将传票送达被告人徐方的近亲属。
《刑诉解释》第601条第1款规定，人民法院审理人民检察院依照《刑事诉讼法》第291条第1款的规定提起公诉的案件，被告人有权委托或者由近亲属代为委托一至二名辩护人。委托律师担任辩护人的，应当委托具有中华人民共和国律师资格并依法取得执业证书的律师；在境外委托的，应当依照本解释第486条的规定对授权委托进行公证、认证。适用此法条可知，C项正确。
《刑诉解释》第603条规定，人民法院审理人民检察院依照《刑事诉讼法》第291条第1款的规定提起公诉的案件，参照适用公诉案件第一审普通程序的有关规定。被告人的近亲属参加诉讼的，可以发表意见，出示证据，申请法庭通知证人、鉴定人等出庭，进行辩论。故D项的错误在于，被告人徐方的近亲属参见诉讼，没有最后陈述权。
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