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某药厂以本厂过期药品作为主原料，更改生产日期和批号生产出售。甲市乙县药监局以该厂违反《药品管理法》第49条第1款关于违法生产药品规定，决定没收药品并处罚款20万元。药厂不服向县政府申请复议，县政府依《药品管理法》第49条第3款关于生产劣药行为的规定，决定维持处罚决定。药厂起诉。请回答第97～98题。关于本案的被告和管辖，下列说法正确的有：
- A.被告为乙县药监局，由乙县法院管辖
- B.被告为乙县药监局，甲市中级法院对此案有管辖权
- C.被告为乙县政府，乙县法院对此案有管辖权
- D.被告为乙县政府，由甲市中级法院管辖
正确答案及解析
正确答案
解析
【考点】被告；管辖法院【详解】《行政诉讼法》第25条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。本案中的复议机关乙县政府改变了被申请人乙县药监局的原具体行政行为，所以本案的被告应当是乙县政府，A、B选项错误。对于“改变原具体行政行为”的认定——根据《行诉法解释》第7条规定，复议决定有下列情形之一的，属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”：(1)改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的；(2)改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的；(3)撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。本案中的复议机关改变了原具体行政行为，属于前述第(2)项规定的情形——“改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响”，因为原具体行政行为认定该药厂违反《药品管理法》第49条第1款关于违法生产药品规定，而复议机关县政府却认定该药厂违反《药品管理法》第49条第3款的规定属于生产劣药行为。虽然结果相同，但仍属于改变原具体行政行为。《行政诉讼法》第17条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。根据《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》第1条第1项规定，被告为县级以上人民政府的第一审行政案件，应当由中级人民法院管辖（但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外）。所以本案最终的管辖法院应当确定为D选项所在地的甲市中级人民法院管辖。D选项正确当选。综上，本题正确答案为D。
【考点】举证责任；审理对象；证人；定案依据【详解】A选项错误。《行政诉讼法》第5条规定，人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。行政诉讼中人民法院审查的是被诉具体行政行为——本案中为没收药品并处罚款20万的合法性，而不直接审查药厂行为的合法性。A选项的表述将两者至于同等的地位是错误的。关于B选项，依据《行诉证据规定》第6条的规定，原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任。B选项正确。关于C选项，在本案庭审过程中，药厂要求证人出庭作证的，法院不予准许没有任何法律依据。相反，《行诉证据规定》第43条规定，当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出，并经人民法院许可。人民法院准许证人出庭作证的，应当在开庭审理前通知证人出庭作证。故C选项错误。关于D选项，法院对本案的裁判，应当以证据证明的案件事实为依据，其依据为《行诉证据规定》第35条规定，人民法院裁判行政案件，应当以证据证明的案件事实为依据。故D选项正确。综上，本题正确答案为BD。
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